Es una de las grandes preocupaciones de todos los papis ¿Mi hijo tiene que declarar en el procedimiento de divorcio? ¿Tiene que pasar por ese mal trago? En esta entrada te lo explico todo.
Qué vas a aprender en los próximos 5 minutos
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El divorcio gira alrededor del menor.
Hay que partir de una base: cuando una pareja se separa o divorcia, los Jueces, lo que buscan (en la gran mayoría de las decisiones a adoptar) es proteger el interés del menor. Sin más ciencia ni aditivos. Punto pelota.
Entonces, partiendo de la base de que todo gira alrededor de los peques, lo más lógico sería escucharles, contar con su opinión.
Vamos, que es como cuando se organiza una fiesta de despedida de un compañero de trabajo y nadie le pregunta si le viene bien el día elegido o el resturante al que se va a ir. Pues si alguien es el protagonista, lo mejor es saber qué tiene que decir al respecto, no vaya a ser que sea alérgico a la pasta y se le lleve, para homenajearlo, a un italiano.
Pero claro, aquí no hablamos de adultos. Hablamos, en la gran mayoría de los casos, de niños pequeños, que, en ocasiones, no tienen la suficiente madurez ni capacidad para ponerlos en según que tesitura. Porque un divorcio es un cambio muy duro para todos, y en especial, los grandes perjudicados (por desgracia) son los peques, que, por muy bien que trate de gestionarse, se ven superados por la ruptura de sus papis.
Entonces, ¿tiene mi hijo que declarar en un divorcio?
Como papi/mami esta situación te quita el sueño. Porque sabes que va a ser un mal trago para tu hijo. El divorcio, ya de por sí, puede ser una situación traumática, como para hacerlo protagonista de toda esta película. Y encima en un Juzgado, con lo desagradable que es todo esto para el común de los mortales.
Bueno, pues lo primero que tengo que decirte es que estés tranquilo/a. Porque todo es mucho más fácil y sencillo para los peques de lo que a priori se pueda imaginar. Además, no siempre tu hijo tiene que declarar, solo cuando verdaderamente está preparado (y quiera). Vamos a verlo.
¿Cuándo tiene que ir mi hijo al Juzgado?
Es evidente que, a veces, los niños son tan pequeños, que meterlos en todo este sarao es una faena para ellos. Recuerda que muchas veces es peor el remedio que la enfermedad.
Por eso, se considera que los peques solo tienen que declarar cuando tienen la suficiente madurez, que según ley es a partir de los 12 años, incluso antes si, atendiendo a las circunstancias de cada caso, pueden estar preparados. En la práctica se les suele llamar para declarar a partir de los 10 años.
Antes de esas edades tu hijo no tiene que declarar. Eso sí, seguramente le hagan un estudio los del equipo psicosocial (igual que a los papis) pero no es una declaración como tal ante el Juez, que es lo que tecnicamente se llama la exploración del menor.
¿Se puede negar mi hijo a declarar?
Pues sí, lo cierto es que sí.
Me explico. La declaración del peque es un derecho de este, no un deber como tal.
Los Jueces sí que tienen la obligación, en la mayoría de los casos, de llamar a tu hijo al Juzgado (para más información, pincha en esta entrada)
Pero otra cosa bien distinta es que, una vez sea llamado, tu hijo se pueda negar a declarar. Y curiosamente, frente a la obligación del Juez de llamarlos, tú hijo sí se puede negar a declarar.
A ver, que no es lo normal, porque generalmente, al hijo es al primero que le interesa contar lo que piensa. Pero, lo cierto, es que esta declaración, para él, no es una obligación, sino un derecho, y por poder se puede negar a declarar.
Y los Jueces, como no puede ser de otra manera, van a respetar esta decisión, porque lo último que se pretende es presionar a los más pequeños.
Vale, pues supongamos que tu hijo va a declarar:
¿Cómo es la declaración de mi hijo ante el Juez?
Te comentaba al principio que es necesario perderle el miedo a todo este trámite.
A ver, no pretendo engañar a nadie. Claro que es desagradable, como también es desagradable divorciarse. Pero todos los que forman parte de un Juzgado (y en especial los Jueces y Fiscales) procuran que, dentro de lo duro de la situación, sea lo menos incómodo posible para el peque.
La exploración del menor es una simple entrevista ante el Juez y Fiscal que dura apenas 20 minutos. No participan ni los papis ni los abogados. Se elimina todo elemento que pueda implicar presión o tensión para los niños. No es un juicio o un interrogatorio. No le van a preguntar de sopetón “a quién quieres más, a papá o a mamá”. Simplemente, charlan con el menor para saber cuál es su opinión sobre la situación que viven sus papis. Con mucha empatía y delicadeza. Cuidando siempre protegerlo.
Si quieres más información, pincha en esta entrada donde explico con todo detalle en qué consiste esta exploración. Que por cierto, ya pudieran cambiarle el nombre, que es horroroso.
Divorcio de mutuo acuerdo o contencioso.
Una última aclaración. El Juez querrá escuchar la opinión de tu hijo solo en aquellos casos en los que haya discrepancias entre los progenitores (divorcio contencioso)
Porque, cuando el divorcio es de mutuo acuerdo, salvo que se haya dicho una burrada como una catedral en el convenio (que, como puedes imaginar, no es lo normal) el procedimiento se tramitará sin necesidad de escuchar a los menores.
Esta es otra ventaja de llevarse bien con tu ex pareja (siempre que tu ex pareja aplique igualmente sentido común, claro). Que evitas a tu hijo pasar por estas situaciones.
Conclusión.
1.-No en todos las separaciones o divorcios tu hijo tendrá que pasar por el juzgado.
2.-No lo hará si no tiene la suficiente madurez. Se entiende que ya tienen capacidad para declarar, sí o sí, a partir de los 12 años, y generalmente, a partir de los 10.
3.- Se tiene que tratar de supuestos en los que haya discrepancias entre los padres, ya que no tienen que declarar en los procedimientos de mutuo acuerdo.
4.-En todo caso, por mucho que les llame el Juez para declarar, tu hijo siempre se puede negar.
Lo dicho, sé que, como papi/mami, todo esto es muy complicado. Pero ya verás como al final sale bien.
Desde luego, te recomiendo que te asesores muy bien desde un primer momento. Son temas muy delicados que requieren la ayuda de un profesional con experiencia y empatía para entender tu situación. Si quieres que lleve tu caso, escríbeme.
Abogado especialista en Derecho de Familia.
Pablo Romero, autor de “la BIBLIOTECA de DERECHO DE FAMILIA”
Abogado en Granada.
STS 731/2024
”Esta sala se ha ocupado, igualmente, de la importancia y trascendencia que encierra tal derecho, siendo manifestación, al respecto, la contenida en las sentencias 413/2014, de 20 de octubre; 157/2017, de 7 de marzo; 578/2017, de 25 de octubre; 18/2018, de 15 de enero; 648/2020, de 30 de noviembre; 548/2021, de 19 de julio, y 577/2021, de 27 de julio, entre otras, de las que cabe extraer, en lo que ahora nos interesa, a modo de líneas directrices, las dos siguientes premisas:”(i) la audiencia del menor tiene por objeto indagar sobre el interés de este, para su debida y mejor protección y, en su caso, debe ser acordada de oficio por el tribunal;”(ii) aunque no se puede decir que los tribunales están obligados a oír siempre al menor, pues eso dependerá de las circunstancias particulares de cada caso, atendiendo siempre a la edad, madurez e interés de aquel, por lo que es posible, precisamente en atención a la falta de madurez o de ponerse en riesgo dicho interés, y siempre que el menor tenga menos de 12 años, que se prescinda de su audiencia o que se considere más adecuado que se lleve a cabo su exploración a través de un experto o estar a la ya llevada a cabo por este medio, para que el tribunal pueda decidir no practicarla o llevarla a cabo del modo indicado, será necesario que lo resuelva de forma motivada.“No es de extrañar, entonces, que en sentencias tales como las 548/2021, de 19 de julio, 577/2021, de 27 de julio y 308/2022, de 19 de abril, se decretase la nulidad de actuaciones para dar audiencia a los menores sobre las medidas que les afectaban personalmente”.
Abogado especialista en Derecho de Familia.
Pablo Romero, autor de “la BIBLIOTECA de DERECHO DE FAMILIA”
Abogado en Granada.
